随着当今社会行政违法案件的隐蔽性、复杂性程度的加强，行政主体为了有效、全面地收集行政违法行为的事实资料和证据材料，在行政管理领域广泛运用非常规的行政调查方式——行政诱惑调查，并将此方式取得的证据作为具体行政决定的依据，其中最为争议的就是发生在上海的“钓鱼执法”事件。对此，学界争议的焦点是行政诱惑调查获取的证据是否具有可采性，能否作为定案依据。结合对行政法领域非法证据排除的矛盾性分析，本文对“机会提供型”诱惑调查取证持肯定态度，可以作为合法证据进行采纳；而对“犯意诱发型”诱惑调查取证则持否定态度，认定其为非法证据，不能作为定案依据。
一 行政诱惑调查的含义
行政诱惑调查并不是行政法上的概念，而仅是理论界使用的称谓，也有将其称为“钓鱼执法”、“陷阱取证”或者俗称“做笼子”。虽使用名称不同，但其内涵实质是相同的。因为诱惑调查作为专业术语，最早运用于刑事领域,源自美国的“侦查陷阱”、“刺激陷阱”和“警察圈套”，是刑事侦查中的一种特殊侦查手段，具体指“侦查主体为了查明某些具有隐蔽性的案件，设置圈套或诱饵等诱惑方式诱发犯罪行为，或者根据犯罪活动的倾向提供实施犯罪的条件和机会，待犯罪行为实施时或结果发生后，当场将其拘捕的一种特殊侦查手段”。出于应对行政违法现象的复杂性、查处难度大等特性，行政调查活动也逐渐援用类似做法。因此，通过实践改造，“行政诱惑调查”这个概念就被引入到行政领域中使用。
行政执法人员行使职权的具体方式、内容、对象不尽相同，在行政诱惑调查的过程中，也会呈现出不同的类型。由于目前行政诱惑调查在行政领域的研究缺位，同时行政诱惑调查的前身乃是诱惑侦查，两者之间在很大程度上具有相似性及相关性。因此，借鉴刑事领域的诱惑侦查的分类，行政诱惑调查分为“机会提供型”与“犯意诱发型”。 所谓“犯意诱发型”是指设诱人促使受诱人产生犯罪意图并实施犯罪行为后实施抓捕，其主要特征是受诱人原本是没有犯罪意图，在设诱人采取了“主动行为”或“积极行为”后，致使受诱人在刺激性诱惑下实施了犯罪行为。“机会提供型”即受诱人已经具备犯罪意图，设诱人只是为其提供实施犯罪的条件和机会。
基于上述的分析，可以尝试对行政诱惑调查作如下定义：行政执法人员为了查处某些复杂、隐蔽性强的违法行为，通过特意设计某种诱发相对人实施违法行为的情境或为其提供条件和机会，从而得以收集信息资料和证据的一种特殊的调查方式。
二 非法证据排除的矛盾性分析
行政诱惑调查引起的理论争议主要体现在通过行政诱惑调查的方式获取的相关证据能否作为有效的行政决定或行政诉讼定案依据，即非法证据排除问题。对于非法证据排除问题，学界存在矛盾性的观点。
马怀德教授在其著作中提到：“行政机关不得把通过违法手段制作和调取的事实材料作为定案依据。认定证据的合法性应该包括形式合法、来源合法、制作合法和程序合法。”并且指出“钓鱼执法”采用引诱、欺诈、胁迫甚至暴力的方式取证，违反了执法取证的要求，以这种方式获取的证据是无效的，不能作为行政行为的定案依据。但是在他同一著作中又提到“非法证据规则是有严格限制的，并非所有不具备合法性的证据都应当排除。非法证据的最初目的在于限制警察权的滥用，保护公民权利，所以即使在非法证据规则的典型国家——美国，非法证据规则也仅将法律实施官员依非法手段取得的证据排除。”
章剑生教授也认为“行政机关违法的手段取得书证、物证和视听资料等证据，在行政诉讼中应都排除出去，否则，对具体行政行为的司法审查可能失去应有的意义。”但马上又说：“如果行政机关非法取得的证据具有客观性、关联性，能够证明当事人的行为违法，那么否定此类证据的证明力就可能放任其违法行为而无法予以追究，给国家、社会或其他公民的合法权利造成损害”。他认为对于违法取得的证据能否作为定案依据，实际上往往与一个国家对人权的重视与保护程度相关。对于违法证据的转化问题，按照法定的条件和程序区别对待，“口供应当从违法证据转化的可能性中排除出去，而对于其他如违法物证材料，经过一定的机关通过法定程序审批后，就可以成为定案”。
两位专家的观点，看似前后矛盾，其实是遵循了客观真实与法律原则价值之间的平衡。客观真实是采取必要合理手段对一些复杂性、查处难度大的行政违法行为进行调查，有利于维护公共利益、最大限度保障行政相对人的权益。非法证据排除原则的价值在于适时吸收客观事实的要求，这样既符合客观真实，又能维护法律的权威、延续法律的生命。于是，在两种价值之间，我们可以提出这样的观点，即区别对待“犯意诱发型”和“机会提供型”两种类型方式所获取的证据效力。
三 行政诱惑调查证据的可采性
在行政管理中，行政主体作出的任何一项行政决定都不能是主观臆断的，必须具有相关的信息情报和资料，正如“情报就像是机器的燃料，没有燃料机器就无法运转”。在强调依法行政的当今社会，“信息之于规制，犹如血液之于生命”。行政执法人员通过诱惑调查可以收集到大量的证据资料，既包括物证、证人证言，也有视听资料、录音录像等证据。这些证据是否具有可采性，能否作为定案依据。这就涉及到我国诉讼法学界对待“毒树”与“毒果”问题的看法，其一是“砍树弃果论”，其二是“砍树食果论”。具体到本文对行政诱惑调查证据分析问题上，我们认为不能套用上述两种看法，而应具体问题具体分析。
一、“机会提供型”诱惑调查获取的证据属于合法性证据
我国《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题规定》第五十七条、最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第六条规定：“严禁以非法的方法收集证据。凡经查证确实属于采用刑讯逼供或者威胁、引诱、欺骗等非法的方法取得的证人证言、被害人陈述、被告人供述，不能作为定案的根据。”从中可以得出，原则上通过合法的形式获得的证据，一般都具有可采性，可以作为定案依据，否则就不可采。因此，“机会提供型”诱惑调查获得的证据是否具有可采性，就取决于这种调查方式是否合法。
首先，“机会提供型”诱惑调查是依法进行的。因为受诱人实施违法行为的动因来自于自身潜在的犯意，与设诱人的诱惑没有直接的、必然的因果联系，行为人的行为无论在主观上还是客观上都具有一定的真实性，其实施违法行为是明显的。行政执法人员在实施“机会提供型”诱惑调查的“引诱”行为是“被动行为”或“消极行为”而不是“主动行为”或“积极行为”。被调查人的违法行为意图是自发产生的，并不是行政执法人员强行植入或诱发产生。
其次，“机会提供型”诱惑调查，是在被调查人具有实施违法行为意图后，行政执法人员从客观行为及主观心理推测其违法意图，从而为其提供实施违法行为的外部坏境条件与机会，这种调查取证的方式并未超过必要的限度。我国现行法律对行政调查的具体方法没有明确规定，由行政特点决定，行政主体对具体采用何种调查方式享有自由裁量权，只要不超过作为一般人所理解和承受的程度，于法于理都不悖，就应该被肯定和接受。并且“机会提供型”诱惑调查有利于查获更多隐蔽性的违法行为，使广大公民免受非法行为的侵害。若不采用这种诱惑调查的方式，则有可能放纵违法行为，使公民及其他组织的合法权益处于危险之中，损害公共利益，也侵害守法者的利益。因此，基于学者对非法证据排除的矛盾性观点，不能将“机会提供型”诱惑调查视为非法证据，从某个层面还应将其视为合法证据，具有可采性。
二、“犯意诱发型”诱惑调查是非法证据
首先，行政调查主体明知被调查对象没有非法意图，而故意主动对受诱人实施诱惑，从而获取证据。受诱人的犯意完全依赖于设诱人的诱惑，受诱人虽然在客观上实施了违法行为，但其主观上是被动的，是被设诱人强行拉入设置的“陷阱”当中，设诱人与受诱人之间的行为不存在直接的因果联系。这种方式的诱惑调查在性质上已经发生了变化，不再是单纯的为查明事实获取证据，而是引诱、制造违法行为，本身具有侵权性与非法性，不能为下一步的行政决定提供依据。马怀德教授指出，“对于行政调查的方法，行政机关享有自由裁量权，但必须遵守比例原则，具有必要和合理的联系，否则构成违法取证，可以按照非法证据排除规则予以排除”。
其次，在刑事领域，对“犯意诱发型”诱惑侦查所获得的证据都持非法的观点，只是限承认了“机会提供型”诱惑侦查的合法性，认为以这种方式侦查的证据并未违反法律规定，可以作为合法证据加以认定。如我国有学者认为，“机会提供型刑事诱惑侦查”取得的证据并未超过法律的界限、也未超越合理的限度，其合法性在司法实践中和理论界都被认可。在国外，许多国家也采用有限制的承认诱惑侦查之证据的合法性效力，美国、日本、瑞士、葡萄牙都有相关的立法规定。在我国台湾地区，其最高法院认为，“机会提供型刑事诱惑侦查，取得证据之过程既未违反法定程序，亦未侵犯人权，复有利于公共利益之维护，自应具有证明力”。
在注重效率与公平兼顾的行政领域，有限承认“机会提供型”诱惑调查的效力，认定“犯意诱发型”诱惑调查违法，是行政管理中的理性选择，使行政调查过程既能获得最大的行政效益，又能使相对人的权益得到最大程度的保障。
（作者单位：江西省峡江县人民法院）
合肥市经济适用住房管理办法(废止)
安徽省合肥市人民政府
合肥市经济适用住房管理办法
政府令〔2005〕115号
《合肥市经济适用住房管理办法》已经2005年3月10日市人民政府第49次常务会议审议通过，现予发布，自2005年5月1日起施行。
市长 郭万清
二○○五年四月四日
合肥市经济适用住房管理办法
第一条 为规范经济适用住房建设、交易和管理，解决城市中低收入家庭的住房困难，根据国家有关规定，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本办法所称经济适用住房，是指政府提供政策优惠、限定建设标准、明确供应对象、核定销售价格，具有保障性质的政策性商品住房。
第三条 本办法适用于本市市区范围内经济适用住房建设、交易和管理工作。
第四条 市房地产行政管理部门负责本市经济适用住房的管理工作，其所属的市经济适用住房建设发展管理机构（以下简称市经济房管理机构）具体负责日常工作。
发展计划、国土资源、规划、建设、价格、民政等部门按照各自的职责，负责做好经济适用住房管理的有关工作。
第五条 市房地产行政管理部门会同发展计划、规划、国土资源等部门在做好市场需求分析和预测的基础上，编制本市经济适用住房发展规划，报市政府批准后实施。
第六条 市发展计划部门会同建设、规划、国土资源、房地产等部门依据经济适用住房发展规划和项目储备情况，编制经济适用住房年度建设计划和用地计划。经济适用住房建设用地纳入年度土地供应计划。
第七条 经济适用住房的开发建设享受以下优惠政策：
（一）建设用地以国有土地使用权划拨方式供应；
（二）建设和经营中的行政事业性收费优惠征收（优惠征收的费用项目和标准见附表）；
（三）建设项目小区外基础设施建设费用，由政府承担。
第八条 经济适用住房建设单位可以以在建工程向商业银行申请抵押贷款。
第九条 购买经济适用住房的个人向商业银行申请贷款的利率，执行中国人民银行公布的贷款利率。
住房公积金贷款应当优先向购买经济适用住房的个人发放。
第十条 经济适用住房开发建设按照政府组织协调、企业市场运作的原则，实行项目法人招标，参与投标的房地产开发企业必须具有与开发建设规模相适应的资质、资本金、良好的开发业绩和社会信誉。
经济适用住房项目法人招标工作由市房地产行政管理部门组织，市经济房管理机构具体负责，市政府相关职能部门参加，按照国家有关规定组织实施。
第十一条 经济适用住房规划设计应当坚持布局合理、规模适中、功能齐全、配套完善的原则，分为大、中、小套型，其中大套住房面积控制在建筑面积80平方米左右，中套控制在建筑面积60平方米左右，小套控制在建筑面积40平方米左右。
城市危旧房改造及市政重点工程建设中实行货币补偿的被拆迁人，其购买的经济适用住房每套面积控制在建筑面积110平方米以内。
第十二条 经济适用住房建设工程竣工时，建设单位应当按照规定组织验收，相关部门按照国家和省、市的有关规定予以备案。
第十三条 经济适用住房建设单位对其开发建设的经济适用住房工程质量负最终责任。
建设单位应当向买受人出具《住宅质量保证书》和《使用说明书》，并按有关规定和合同约定承担保修责任。
第十四条 经济适用住房销售价格，由市价格部门会同市房地产行政管理部门审定后公开发布执行。
第十五条 经济适用住房预售实行许可制度，预售条件及预售许可证的办理程序按照有关规定执行。
第十六条 经济适用住房实行购买人申请、主管部门审核批准，并将购买人情况向社会公示的制度。
第十七条 符合下列条件的家庭，可以申请购买经济适用住房：
（一）家庭成员均具有本市市区居民户口，且至少1名成员取得本市市区居民户口5年以上；
（二）家庭年收入低于政府公布的本市中低收入家庭标准；
（三）无住房或现住房人均建筑面积低于政府公布的经济适用住房购买人的居住标准。
第十八条 申请购买经济适用住房按照下列程序办理：
（一）申请人持身份证、户口簿、家庭收入证明、住房情况证明及其它证明文件向市经济房管理机构提出申请；
（二）经审查符合条件的予以公示。公示后有投诉的，由市经济房管理机构会同有关部门调查、核实。对无投诉或核实无误的，开据购房证明；
（三）购房人持购房证明到公布的经济适用住房销售单位选购经济适用住房。
经济适用住房应当优先出售给符合条件的无房户、危房户以及烈军属、残疾人、劳动模范。
除第二款优先对象以外，申请人数较多时，应当按照公开摇号等办法确定购买人。
第十九条 符合条件的家庭，可以持购房证明选购一套与核准面积相对应的经济适用住房，购买面积原则上不得超过核准面积。
购买面积在核准面积以内的，按核准的价格购买；购买面积超过核准面积的部分，不得享受政府优惠，由购房人补交差价。差价标准由市价格部门和市房地产行政管理部门会同有关部门确定。差价款由市财政部门专户存储，专项用于经济适用住房建设和管理工作。
第二十条 城市危旧房改造及市政重点工程建设实行货币补偿的被拆迁人，持身份证、户口簿、市拆迁管理部门出具的实行货币补偿确认函及购买安置房屋的建筑面积确认书，向市经济房管理机构提出申请，经审查符合条件的开据购房证明。购房人持购房证明到公布的经济适用住房销售单位选购经济适用住房。
被拆迁人每户限购一套经济适用住房。已实行房屋产权调换的不得申请购买经济适用住房。
第二十一条 经济适用住房的房、地权证中需加注“经济适用住房”和“划拨土地”字样。严禁以经济适用住房名义取得划拨土地后，改变土地用途，变相搞商品房开发。
第二十二条 经济适用住房在取得房屋所有权证和土地使用证5年后，方可上市交易。出售时，需按照届时该住房市场综合评估价的15%比例向政府交纳收益，土地使用性质由划拨转为出让。
本办法施行前已批准的经济适用住房（含集资建房），其首次上市交易的，按《合肥市已购公有住房上市交易管理暂行办法》（市人民政府令第73号）有关规定执行。
在规定不得出售的期限内确需出售的，由市经济房管理机构按不高于原供应价回购。
经济适用住房购买人以市场价出售经济适用住房后，不得再购买经济适用住房。
第二十三条 个人购买的经济适用住房在未向政府补交收益前不得用于出租经营。
第二十四条 经济适用住房小区实行物业管理，一个区域原则上应当由一个物业管理企业实施物业管理。
第二十五条 集资建房、合作建房是经济适用住房的组成部分，凡已经购买了经济适用住房的人员，不得参加集资、合作建房。
第二十六条 各有关部门应当加强对经济适用住房建设、交易中违法违纪行为的查处。
未经批准擅自改变经济适用住房用地用途的，由市国土资源部门按有关规定处罚并补办土地使用权出让手续。擅自提高经济适用住房销售价格的，由市价格部门依法进行处罚。擅自向未取得购房证明的家庭出售经济适用住房的，市房地产行政管理部门不予权属登记，并责令建设单位限期收回；不能限期收回的，由建设单位补缴同地段经济适用住房与商品住房价格差额部分，并对建设单位进行处罚。
第二十七条 对弄虚作假、隐瞒家庭收入和住房条件，骗购经济适用住房的个人，由市房地产行政管理部门责令购房人退回已购住房或按市场价补足购房款，并可提请所在单位对申请人进行行政处分。对出具虚假证明的单位，由市房地产行政管理部门提请有关部门追究单位主要领导的责任。
第二十八条 本办法自2005年5月1日起施行。原《合肥市经济适用住房管理暂行办法》（合政〔1999〕47号）同时废止。
附件：
合肥市经济适用住房建设经营优惠征收行政事业性收费表
序号 收费项目 收费单位 优惠征收的标准
1 征地管理费 市国土局 减半
2 土地权属用途变更登记费 市国土局 减半
3 新增建设用地有偿使用费 市国土局 先交后返（不发生不交）
4 耕地开垦费 市国土局 先交后返（不发生不交）
5 散装水泥专项资金 市散装水泥办 先交后返
6 拆迁管理费 市拆迁办 减半
7 城市基础设施配套费 市建委 减半
8 地方教育附加费 市教育局 10元/m2
9 新型墙体材料专项基金 市房改办 减半
10 人防易地建设费 市人防办 减半
11 白蚁预防费 市白蚁防治所 减半
12 城市排水设施有偿使用费 市建委 减半
13 工程质量监督费 市建管局 减半