法律适用中的逻辑与经验

吕来明　

作者简介：

　 吕来明，法学硕士，北京市优秀青年骨干教师，北京工商大学法律系副教授。主要研究方向为：商法理论、票据法、公司法、物权法等。

　 中央电视台《今日说法》栏目报道过这样一个案例，其大意是，某患者在医院死亡，其尸体被人冒领送到殡仪馆火化，殡仪馆未检验申请人的有关证明，在收费后即将尸体火化，骨灰也未留存。死者家属向法院起诉，要求医院和殡仪馆赔偿其精神损失。法院一方面认定殡仪馆有过错，另一方面以法律没有明确规定此问题为由驳回原告的请求。电视栏目点评专家确认殡仪馆构成侵权行为，但主持人问及法院为何驳回原告请求时，点评人认为，这是法律上的无奈，《民法通则》所保护的人身权利类型没有与本案相对应的情形，因此急需修改法律。如此看来，这个无奈的确有点让人灰心，毕竟修改法律不是一件容易之事。可是我却以为，这里的症结所在，与其说是法律规定不完善，更不如说是法律适用方式出现了问题。可见，为了无辜者不再无奈，除了修改法律，我们似乎还有更有效的路可走。

　 近现代法制发展过程表明，法律适用的方式存在逻辑演绎与经验判断的分野。如果拿到一份法院的判决书，你会看到其中有“本院查明……”、“本院认为———”、“根据XXX法第XXX条的规定，———判决如下，”等文句。这就是我国司法机关在适用法律过程中普遍采用的三段论式的逻辑演绎方式。首先是大前提“找法”，即“寻找”一个对某一类型社会关系的抽象案件事实进行调整的法律规范；其次是小前提，即认定本案的具体事实属于大前提限定的抽象关系的具体表现；最后是推论，即裁判。逻辑演绎方式的要义在于“找法”，当法律规范对某一抽象事实体现的社会关系已经有所调整或规制时，法官的任务是将系争案件归于某类抽象事实之中，并找到相应的法律规范，同时只能以该法律规范作为依据加以裁判。

　 在法律适用中，逻辑演绎方式的重要性是显而易见的，因为法律本身是人们理性思维的产物，理性思维无法脱离逻辑思维而存在，尤其是在成文法国家，法律制度以条文的形式体现出来，要把这些抽象的条文和纷繁复杂的具体案件事实加以对应起来，逻辑演绎方式是至为有效的。而已经公布的成文法律相对来说易于为社会公众了解和掌握，这就使逻辑演绎方式成为贯彻法律适用上的平等原则、防止司法专横的有效工具。在一般情况下，在相应的法律体系中，是能够找到演绎大前提———法律规范的，法律制度越完善，法律制度越健全，逻辑演绎方式的优越性就越能得到发挥。

　 然而，任何好的制度都是相对合理的，逻辑演绎的适用方式也不是万能的。因为法律终归是人制定的，人的认识能力是有限的，社会生活是纷繁复杂的，是不可能全部预见的，法制再严密，总会是有漏洞的，而且由于法律相对于社会发展的滞后性，这种漏洞是随处可见的。正如英国法学家梅因所说：“社会需要和社会见解总是或多或少地走在法律的前面，我们可能非常接近地达到它们之间的缺口结合处，然而现在却有一种重新拉开差距的永恒趋势。”所以说，在现实生活中，并不是任何具体案件都能以逻辑演绎的方式加以合理解决的，在某些情况下，法官会处于“找法不能”的境地，此时，如果一味坚持用逻辑演绎的方式处理问题，只会使法官感到无所适从，正当的权益得不到合理的保护，失去法律的公正。在我国司法实践中，法律适用方式上存在的问题恰恰就是基于法条崇拜心理支配所形成的只强调逻辑而忽略经验、只看到条文上的法律而无视生活中的法律，说到底就是只推崇逻辑演绎方式而不考虑其他方式。讲到这里就可以说，对判例法国家经常采用的经验判断方式予以必要的关注是事关法律的适应性和生命力的重要问题。

　 法律适用中经验判断的方式，其要义是“造法”。强调法的适用过程的重要性，不注重法规的逻辑适用，主张在行动中发展创造法律。在经验主义法律观看来，法律的生命在于经验，逻辑并不是法律发展中唯一起作用的力量，尽管法律可以按照一整套合乎逻辑的方法确立相应的概念、规则，但法律时时受到社会不规则因素的影响，且它是历史的产物。因此，在实际生活中，法律除了被当作抽象的逻辑以外，更重要的是一种社会体验，即法官根据时代的需要、盛行的道德、社会习惯、公共政策、法律知识等方面的直觉知识和经验，在各种相互冲突的利益中加以权衡，作出明智的选择，从而确定处理案件的具体规则。既然法律总是存在漏洞或不符合社会发展的地方，那么法官在处理具体案件时遇到上述情形，放弃找法的努力，而根据其知识经验所支撑的价值思维创立相应的法律规则或者通过自己的见解对法律漏洞加以补充，就不仅是合理的，而且是应当的。以这种方式来适用法律，前述案例中出现的问题，即便是在《民法通则》没有修改的情况下也可得到合理的解决。

　 从更为根本的意义上说，经验判断方式所蕴涵的衡平、灵活赋予法律以适应性等价值功能不仅对判例法国家具有重要地位，就是在成文法国家也同样重要。只有根据社会现实要求，不断地用经验判断方式创立的相应的规则，才能避免和减轻制定法的僵化，保持其生命力。另外，某些抽象的成文法规则，其具体适用本身就是建立在经验判断的基础上的，离开了经验判断，这些作为原则的抽象规则就会成为空中楼阁。比如在民法领域中，为人们津津乐道的“帝王条款”———诚实信用原则的适用，本身就是一个经验判断的过程。是否违反诚实信用原则，依赖的是法官的经验，而不是从法律条文中去寻找具体规定。

　 最后，我想说明的是，法律适用的方式无高下之分，逻辑与经验都有其存在的合理性，二者的相互对立是相对的，相互依存才是恒久的，只不过在不同的法律体系中二者发挥作用的侧重点不同而已。强调逻辑忽略经验与强调经验否定逻辑都是片面的，肯定在法律适用过程中用经验判断的方式处理类似前述案件，并不意味着否定了逻辑演绎方式在我国法律适用中的普遍价值。

江苏省人大常委会


江苏省道路运输市场管理条例（２００１年８月２４日江苏省第九届人民代表大会常务委员会第二十五次会议通过根据２００３年６月２４日江苏省第十届人民代表大会常务委员会第三次会议《关于修改〈江苏省道路运输市场管理条例〉的决定》修正）

第一章总则

第一条为了培育和规范道路运输市场，促进道路运输业发展，保障道路运输安全，维护道路运输经营者和有关当事人的合法权益，根据有关法律、行政法规，结合本省实际，制定本条例。
第二条在本省行政区域内从事道路旅（乘）客运输、货物运输和运输辅助业（以下简称道路运输）经营活动的，应当遵守本条例。
第三条县级以上地方人民政府交通部门负责本行政区域内道路运输市场的监督管理工作。
城市公共客运的监督管理工作，省级由省人民政府建设部门负责，设区的市和县（市）由同级人民政府确定的交通或者建设（市政，下同）部门负责。
城市出租汽车的监督管理由设区的市人民政府确定的交通或者建设部门负责。
公安、工商等部门应当依照各自的法定职责，做好道路运输市场的有关监督管理工作。
第四条交通、建设部门应当会同计划、经贸等部门，根据国民经济和社会发展的需要，编制本行政区域内道路运输业发展规划，拟定产业政策，报经同级人民政府批准后组织实施。
第五条实施道路运输市场监督管理，应当遵循统一开放、规范有序、公开公正的原则，保护正当竞争，制止非法经营。
第六条道路运输经营者应当依法经营、优质服务，保障旅客和货物运输安全。
道路运输经营者应当服从县级以上人民政府下达的抢险、救灾、战备等紧急运输的统一调度。
第二章一般规定

第七条从事道路运输经营活动的，应当具备国家规定的与其经营种类和范围相适应的安全、设备、设施、资金和专业人员等准入条件。具体条件由交通、建设部门分别向社会公示。
第八条从事道路运输经营活动的，应当依法向交通或者建设部门提出申请，受理部门应当按照其管理权限在受理申请后三十日内作出决定，审核同意的，核发道路运输经营许可证件；审核不同意的，应当书面告知理由。
在经省人民政府批准实行城市公共客运经营权有偿使用的城市从事城市公共客运经营活动的，应当同交通或者建设部门签订城市公共客运经营权有偿使用许可协议。
非本省注册的道路运输经营者在本省设立客、货运输业务机构的，应当到经营地交通或者建设部门备案。
第九条用于道路运输经营活动的车辆，应当按照国家有关规定申领道路运输证件，一车一证，随车携带。
春节等法定节日和重大活动期间临时从事道路客运的，应当经交通或者建设部门核准，营运期限不超过六十日。
第十条客货运输经营者应当接受交通或者建设部门对其经营条件的年度审验。
经批准从事道路运输经营活动，无正当理由超过六个月未经营的，或者经年度审验不合格并在规定期限内仍不符合经营条件的，交通或者建设部门应当注销其道路运输经营许可证件和道路运输证件，并书面告知工商行政管理机关。
道路运输经营者歇业、停业、合并、分立或者变更名称、地址、经营范围等，应当按照规定办理有关手续。
第十一条道路运输经营者应当建立和落实运输安全责任制，定期进行安全检查，保障运输安全。
道路客运和特种货物运输的从业人员，应当具备相关专业技术或者岗位技能，并按照国家规定持有相应证书。
用于道路运输经营活动的车辆和机具、设备，应当符合国家有关规定和技术规范的要求，保持技术状况完好。
第十二条客货运输经营者不得利用检验不合格的车辆、报废车辆、拼装车辆、非法改装车辆等不具备安全运行条件的车辆，从事道路运输经营活动。
运输危险货物应当按照国家有关规定执行。
第十三条客货运输经营者应当在其车辆核定的载客载货限额内运送旅客或者运输货物。配载经营者应当在车辆核定的载客载货限额内进行配载。禁止超载运输、超限配载。
禁止拖拉机、货运车辆等非客运车辆从事客运。
第十四条建设、交通部门应当会同公安等部门、单位在机场、车站、码头、客流集散地等公共场所，规划、设置城市公共客运交通的专用候车场、站、点，为乘客提供便利，并不得向停车候客的出租汽车驾驶员收费。
第十五条客运经营者及其驾乘人员遇有在车辆上诈骗、敲诈勒索、盗窃、抢劫等违法犯罪行为时，应当及时报警，设法制止。
第三章客货运输

第十六条客运车辆应当按照批准的线路、站点或者经营区域运行和停靠。
客运班车线路经营权通过公开择优的方式无偿取得，经营期限不
少于三年，不超过五年。客运班车线路经营权不得转让或者变相转让。
客运车辆应当按照规定设置线路牌，明码标价，公布监督电话及受理投诉部门，并定期清洗、消毒，保证车辆清洁卫生。
用于高速公路客运的车辆，应当逐步装置符合先进技术要求的监控设施。
第十七条客运班车应当按照车票标明的车次、时间、地点运送旅客，并提供与其价格相应的设施和服务。
公共汽车应当按照规定提供报站提示服务，实行无人售票的应当在起始站提供零钱兑换服务；出租汽车应当按照规定使用计价器，并选择合理的线路运送旅客，不得拒载或者故意绕道。
第十八条客运班车在城区内和高速公路上不得站外上下客；在普通公路上途中上下客，不得妨碍其他车辆的正常通行，并保证旅客和行人的安全。包车、旅游客车等不得途中揽客。客运经营者及其驾乘人员在途中不得强制旅客消费。
除确因车辆故障无法安全行驶外，客运经营者不得在途中更换车辆或者将旅客移交他人运送。车辆无法继续行驶或者因客运经营者及其驾乘人员的过错造成旅客漏乘、误乘的，客运经营者及其驾乘人员应当及时安排旅客换乘其他车辆，将旅客送达目的地，不得加收任何费用，不能将旅客送达目的地的，应当双倍返还票款。
快速客运班车实行起讫站点之间直达限时运输。
第十九条货物运输由承、托运双方签订运输合同。任何单位和个人不得封锁、垄断货源，欺行霸市。
货运经营者应当根据其营运车辆的车型和技术条件，承运适合装载的货物，不得混合装载性质相抵触、运输条件要求不同的货物。
第二十条货运经营者在运输货物时，应当采取防扬散、防流失、防渗漏等防止污染环境的措施。
危险货物、大型货物、限运货物以及凭证运输和超重、超高等超限运输的货物，应当按照国家和省有关规定运输。
运输危险货物的设备转作他用时，必须经过消除污染的处理后，方可使用。
第二十一条在运输过程中，旅客发生伤亡的，客运经营者应当依法承担损害赔偿责任。
在货运经营者的责任期间，货物发生灭失或者损坏的，货运经营者应当依法承担赔偿责任。
第四章运输辅助业

第二十二条搬运装卸经营者应当按照国家有关安全操作规程、车辆标记吨位和货物包装上标明的要求进行作业，应当尊重货主自愿选择，不得垄断货源、强行搬运装卸或者野蛮作业。
从事危险货物或者大型货物搬运装卸作业的，应当具有相应的搬运装卸工具和防护设备。
第二十三条车辆维修经营者应当按照核定的类别维修车辆，严格执行车辆维修技术标准和规范，并按照国家规定实行质量保证期制度。
车辆维修经营者不得使用和销售无合格证或者假冒伪劣的配件产品；不得承修报废车辆和无公安交通管理部门证明的交通事故车辆；不得利用配件拼装车辆。
第二十四条车辆检测经营者应当按照国家规定的标准进行检测，并提供真实、准确的检测报告。
第二十五条客货运输站（场）的设置，应当符合道路运输业发展规划、城镇建设规划和保障交通安全畅通的要求，方便旅（乘）客、货物集散，方便车辆出入。未经批准不得改变客货运输站（场）的用途。
客货运输站（场）应当加强管理，在购票、候车、托运行李或者货物等方面为旅客或者托运人提供文明卫生的场所和优质安全的服务。
客运站应当按照公平、合理、有序的原则安排车辆班次、时间和提供相应服务，不得歧视对待或者阻碍其正常运营；不得接纳未经批准进站营运的车辆。
禁止在始发站以外对客运车辆查验、签发路单。
第二十六条运输代理、配载经营者应当向客货运输经营者和有关当事人提供及时、准确的运输信息；不得将所受理的运输业务交给没有合法资格的客货运输经营者承运；不得承接应当办理而未办理准运手续的货物运输代理业务。
第二十七条从事机动车驾驶员培训的经营者，应当按照国家规定的培训技术标准进行培训，确保培训质量。
第五章监督检查

第二十八条交通、建设部门和其他有关部门应当依法对道路运输市场实施监督管理，查处违法行为，维护道路运输经营者和有关当事人的合法权益。除法律、法规、国务院及其财政、价格主管部门和省人民政府规定的外，任何部门和单位不得向道路运输经营者收取任何费用。
道路运输监督检查人员在依法实施监督检查时，被检查单位和人员应当予以配合。
交通、建设部门和其他有关部门应当建立违法经营投诉举报受理制度，对投诉举报应当在三十日内调查处理完毕，并将结果告知投诉举报人。
第二十九条交通部门依法进行检查时，发现无道路运输证从事道路运输经营活动，或者超出道路运输证标明的经营范围运输危险货物的，可以中止其运行，并责令其在规定期限内到指定地点接受处理。
中止客
货运输经营者车辆运行的，应当报经县级以上交通部门负责人批准，出具由省交通部门统一印制的中止车辆运行凭证，并在七日内作出处理决定。当场中止车辆运行的，应当在二十四小时内补办手续。客货运输经营者接受处理的，应当当日放行车辆。
交通部门对中止运行的车辆应当妥善保管，不得使用。除因不可抗力外，造成车辆及随车物品遗失、损坏的，应当予以赔偿。客货运输经营者在规定期限内不到交通部门接受处理的，逾期发生的费用和车辆的自然损失，由其自行承担。
第三十条交通、建设部门和其他有关部门应当公正执法，公开办事制度，公示其执法主体、依据、程序、结果等，加强对所属道路运输市场监督检查人员的管理和教育，对监督检查人员的违法行为应当及时纠正，依法处理。
道路运输监督检查人员应当恪尽职守，秉公执法，廉洁奉公。在执行公务时，应当佩戴统一标志，出示行政执法证件，使用设置统一标志的专用车辆。监督检查人员执法时不得少于两人。
第六章法律责任

第三十一条违反本条例第八条第一款、第二款规定，无道路运输经营许可证件从事客货运输经营活动的，没收违法所得，并处以五千元以上二万元以下的罚款。
违反本条例第九条第一款规定，有道路运输经营许可证件但无道路运输证件从事道路运输经营活动的，责令改正，对汽车每辆处以五百元以上二千元以下的罚款，其他机动车每辆处以一百元以上五百元以下的罚款。
第三十二条违反本条例第十一条第一款规定，未建立和落实运输安全责任制的，由安全生产监督管理部门责令限期改正，逾期不改正，存在重大安全隐患的，责令其停业整顿。发生重、特大交通事故的，依法追究驾驶员和道路运输经营者的法律责任，交通、建设部门可以暂扣直至吊销其道路运输证件。
第三十三条违反本条例第十三条规定，超额运送或者配载旅客的，责令改正，按照超额运送、配载旅客人数每人五十元对客运、配载经营者处以罚款；超额运输或者配载货物的，责令改正，对货运、配载经营者处以五百元以上五千元以下的罚款。超载情节严重的，可以暂扣道路运输证件一个月以下。
第三十四条违反本条例第十六条规定，无正当理由未按照批准的线路、经营区域运行的，责令改正，处以五百元以上一千元以下的罚款；转让或者变相转让客运班车线路经营权的，没收违法所得，取消客运班车线路经营权。
第三十五条违反本条例第十七条第二款规定，出租汽车不按照规定使用计价器、拒载或者故意绕道的，可以处以一百元以上一千元以下的罚款。
违反本条例第十八条第二款规定，无故在途中更换车辆或者将旅客移交他人运送的，处以五百元以上三千元以下的罚款。
违反本条例第二十五条第四款规定，在始发站以外对客运车辆查验、签发路单的，责令改正，可以处以二千元以上五千元以下的罚款。
第三十六条违反本条例第十八条第一款规定，客运班车在高速公路上上下客的，由公安部门处以二百元以下的罚款，可以并处吊扣十二个月驾驶证。
违反本条例第二十四条规定，不按照国家规定的技术标准进行检测或者不如实提供检测报告的，由交通或者公安部门责令改正，可以处以一千元以上五千元以下的罚款。
第三十七条本条例第三十一条、三十三条、三十四条、三十五条规定的行政处罚，由交通、建设部门按照各自的职责依法实施。
交通、建设部门依照本条例规定实施的行政处罚，可以委托符合《中华人民共和国行政处罚法》第十九条规定条件的组织实施。
违反本条例其他规定的，由有关部门依照有关法律、法规进行处罚。
第三十八条交通、建设、公安等部门及其执法人员有下列行为之一的，对直接负责的主管人员及其他直接责任人员依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）违反本条例规定核发道路运输经营许可证件、道路运输证件的；
（二）违反本条例规定中止车辆运行的；
（三）违反法定权限、程序执法的；
（四）对投诉举报超过规定期限未作出处理、答复的；
（五）违法实施行政处罚的；
（六）刁难当事人、乱收费或者索贿受贿的；
（七）法律、法规规定的其他违法行为。
第七章附则

第三十九条既从事农田作业又从事货物运输的拖拉机的运输管理，依照国务院有关规定执行。
第四十条本条例自２００２年１月１日起施行。