安徽省合肥市人民政府


合肥市土地储备实施办法

政府令〔2008〕138号


《合肥市土地储备实施办法》已经2008年5月15日市人民政府第8次常务会议审议通过，现予发布，自2008年7月1日起施行。


市长

二○○八年五月二十七日



合肥市土地储备实施办法

　　第一章　总　　则

　　第一条 为完善土地储备制度，加强土地调控，促进土地节约集约利用，提高建设用地保障能力，根据《中华人民共和国土地管理法》、《国务院关于促进节约集约用地的通知》（国发〔2008〕3号）和《土地储备管理办法》（国土资发〔2007〕277号）等法律、法规和政策规定，结合本市实际，制定本办法。

　　第二条 本办法所称土地储备是指土地储备机构依据城乡总体规划和土地利用总体规划，依法取得土地，进行前期开发、储存以备供应土地的行为。

　　第三条 本市市区范围内的土地储备适用本办法。

　　第四条 市土地储备中心负责市辖区土地储备工作的具体实施。

　　市发展改革、建设、国土资源、规划、财政、审计、房地产等部门、人民银行和各区政府按照职责分工，互相配合，保障土地储备工作的顺利开展。

　　第二章 土地储备计划管理

　　第五条 市土地储备中心根据调控土地市场的需要，合理确定储备土地规模，优先储备闲置、空闲和低效利用的国有存量建设用地。

　　第六条 土地储备实行计划管理。市土地储备、国土资源、规划、财政部门和人民银行根据本市经济和社会发展计划、土地利用总体规划、城乡总体规划、土地利用年度计划和土地市场供需状况等，编制年度土地储备计划，报市政府批准。

　　第七条 年度土地储备计划应当包括：

　　（一）年度储备土地规模；

　　（二）年度储备土地前期开发规模；

　　（三）年度储备土地供应规模；

　　（四）年度储备土地临时利用计划；

　　（五）年度土地储备资金收支计划。

　　第八条 市土地储备中心依据年度土地储备计划，编制土地储备项目实施方案，经市政府批准后实施。

　　第九条 土地储备项目实施方案应包括：

　　（一）项目概况；

　　（二）项目用地规模；

　　（三）项目规划条件；

　　（四）土地前期开发的主要内容；

　　（五）成本测算；

　　（六）资金计划安排；

　　（七）其他附件。

　　第三章 储备土地范围与实施程序

　　第十条 下列国有建设用地可以纳入土地储备：

　　（一）依法收回的国有土地；

　　（二）收购的土地；

　　（三）行使优先购买权取得的土地；

　　（四）已办理农用地转用、征收批准手续的土地；

　　（五）其他依法取得的土地。

　　第十一条 应当依法收回使用权的国有建设用地应当按照下列程序办理土地储备手续：

　　（一）报批方案。应当依法收回的国有建设用地，由市国土资源部门会同市土地储备中心拟订《国有建设用地使用权收回方案》，报市政府批准。

　　（二）通知收回。市国土资源部门根据市政府的批准决定，向原国有建设用地使用权人下达《国有建设用地使用权收回通知》。

　　（三）注销登记。以无偿方式收回国有建设用地使用权的，由市国土资源部门办理土地注销登记手续；以有偿方式收回国有建设用地使用权的，由市土地储备中心与原国有建设用地使用权人签订协议，支付补偿费，再由市国土资源部门办理土地注销登记手续。

　　（四）纳入储备。收回的原国有建设用地使用权注销登记后，由市土地储备中心申请办理储备土地登记手续。

　　第十二条 收购国有建设用地应当按照下列程序办理土地储备手续：

　　（一）申请收购。原国有建设用地使用权人向市土地储备中心提出土地收购申请。

　　规划收购范围内涉及多家国有建设用地使用权人的，可以由所在区政府统一协调土地收购。

　　（二）核查情况。市土地储备中心对拟收购土地的面积、四至范围、用途、权属及所依附着的建（构）筑物等情况进行勘查和验核。

　　（三）申请规划。市土地储备中心向市规划部门申请办理规划设计条件。

　　（四）评估测算。市土地储备中心和原国有建设用地使用权人共同择优选择有资质的评估机构对拟收购土地及地上建（构）筑物和地下基础设施进行评估测算，经有关部门审查备案后，确定土地收购补偿费用。

　　划拨土地的收购补偿费用按原批准用途的现行评估确认价确定；出让土地的收购补偿费用按原批准用途的现行评估备案价确定。

　　地上建（构）筑物和地下基础设施的补偿费用，按照评估备案价值确定（在建工程的收购补偿费用，由市审计部门会同市土地储备中心共同委托有资质的中介机构评估确定）；涉及房屋拆迁所需的其他补偿按本市现行拆迁补偿标准确定。

　　（五）报批方案。市土地储备中心拟订土地收购方案，报市政府批准；特殊宗地的土地收购方案报市土地市场管理委员会批准。

　　（六）签订合同。土地收购方案经批准后，由市土地储备中心与原国有建设用地使用权人签订《国有建设用地使用权收购合同》。

　　收购出让国有建设用地使用权的，原《国有建设用地使用权出让合同》自《国有建设用地使用权收购合同》生效之日起自动解除。

　　（七）支付费用。市土地储备中心按《国有建设用地使用权收购合同》的约定，向原国有建设用地使用权人支付土地收购费用。

　　（八）交付土地。原国有建设用地使用权人按《国有建设用地使用权收购合同》的约定，向市土地储备中心交付土地及地上建（构）筑物和地下基础设施等。

　　（九）权属变更。市土地储备中心应持《国有建设用地使用权收购合同》，向市国土资源部门申请办理土地权属变更登记手续；涉及地上房屋的，可向市房地产部门申请办理房屋权属转移登记手续。

　　第十三条 由市土地储备中心行使优先购买权购置的国有建设用地，应当按照有关规定办理储备土地登记手续。

　　第十四条 市土地储备中心因实施土地储备需要征收集体土地的，应当按照《合肥市征收集体所有土地办法》的有关规定办理相关手续。

　　征收集体土地的费用按国家、省和本市有关规定执行。

　　被征收的集体土地所依附着的集体债务由区审计部门审计、市审计部门复核，经市政府批准后列入土地储备成本。

　　第四章 储备土地开发与利用

　　第十五条 储备土地可以通过下列方式进行前期开发与利用：

　　（一）前期开发。在储备土地供应前，完成地上建（构）筑物和地下基础设施的拆迁、土地平整等前期开发，使之具备供应条件。

　　征收集体土地涉及的房屋拆迁、安置工作由各区政府组织实施，拆迁、安置费用由市土地储备中心会同市建设、审计等部门核定后支付。

　　（二）土地利用。在储备土地供应前，依法将储备土地使用权单独或连同地上建（构）筑物和地下基础设施出租、抵押或临时改变用途。

　　第十六条 储备土地前期开发涉及道路、供水、供电、供气、排水、通讯、照明、绿化、土地平整等基础设施建设的，由市土地储备中心会同市财政、招投标中心等部门，通过公开招标方式选择工程实施单位。

　　第十七条 市土地储备中心应当对纳入储备的土地采取必要措施予以保护管理，防止侵害储备土地权利行为的发生。

　　第五章 储备土地供应

　　第十八条 储备土地供应前，市土地储备中心应会同市国土资源部门根据城市规划建设要求和年度土地供应计划，编制土地供应方案。

　　储备土地用于经营性项目或工业项目建设的，经市土地市场管理委员会批准后，通过招标、拍卖、挂牌方式出让；储备土地通过协议方式出让或划拨供应的，应当经市政府批准。

　　第十九条 市国土资源部门在完成储备土地供应后，应当及时将《国有建设用地使用权成交确认书》、《国有建设用地使用权出让合同》或《国有建设用地划拨决定书》提供给市土地储备中心。

　　市土地储备中心在确认竞得人按《国有建设用地使用权出让合同》约定交纳全部地价款和项目建设保证金后，办理土地交付手续。

　　第六章 土地储备资金管理

　　第二十条 土地储备资金来源：

　　（一）市财政部门从已供应储备土地产生的土地出让收入中安排的征地和拆迁补偿费用、土地开发费用及其他相关费用。

　　（二）市财政部门从国有土地收益基金中安排用于土地储备的资金。

　　（三）市土地储备中心按规定举借的银行贷款及其他金融机构贷款。

　　（四）经市财政部门批准可用于土地储备的其他资金。

　　（五）上述资金产生的利息收入。

　　第二十一条 储备土地收支全额纳入市财政预算，实行“收支两条线”管理。

　　储备土地供应后，市财政部门应对土地储备成本进行审核，并按照有关规定及时将土地储备资金拨付给市土地储备中心。

　　第二十二条 市土地储备中心举借的贷款规模，应当与年度土地储备计划、土地储备资金项目预算相衔接，并报经市财政部门批准，不得超计划、超规模贷款。

　　土地储备贷款应专款专用、封闭管理，不得挪用。

　　土地储备资金管理办法由市财政部门会同市土地储备中心另行制定。

　　第七章 法律责任

　　第二十三条 市土地储备中心未按《国有建设用地使用权收购补偿合同》约定支付土地收购补偿费的，原国有建设用地使用权人有权解除合同，已获得的合同定金不予返还，但因实施城市规划或不可抗力等因素造成合同不能履行的除外。

　　第二十四条 原国有建设用地使用权人未按《国有建设用地使用权收购补偿合同》约定交付土地及地上建（构）筑物和地下基础设施，或者在交付土地的同时擅自处理地上建（构）筑物和地下基础设施的，市土地储备中心有权要求原国有建设用地使用权人限期改正并继续履行合同。逾期不改正或不履行合同的，市土地储备中心有权解除合同，并要求原国有建设用地使用权人双倍返还合同定金，退回已获得补偿费本息并赔偿相应的经济损失。但因实施城市规划或不可抗力等因素造成合同不能履行的除外。

　　第二十五条 市土地储备中心工作人员玩忽职守、滥用职权，给国家、集体造成重大损失或利用职务便利，索取和非法收受他人财物的，根据情节轻重，给予相应的行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　第八章 附 　则

　　第二十六条 肥东、肥西、长丰三县可参照本办法规定，结合实际，制定具体的管理办法。

　　第二十七条 本办法自2008年7月1日起施行，市政府2001年12月31日发布施行的《合肥市土地储备实施办法》（市政府令第89号）同时废止。






夫妻平等生育权立法理论及体系构建

安徽省宣城市宣州区人民法院
周红兵


2001年年初，年近九旬的孙某（男性）一纸诉状递到南京秦淮区法院，他要离婚。据称孙某和老伴于1961年结婚，双方均为再婚。不同的是，老伴与前夫生有两女，而孙某当时并无子女。此后，孙某的妻子三次怀孕，但她担心新生儿夺去对继子女的爱，背着他三次堕胎，随着到了花甲之年，孙某膝下无亲生子，便以生育权被侵犯为由提起诉讼，该案以原告撤诉告终。继此之后，四川、北京等地陆续受理了一批生育权案件。为此引起人们对男性生育权的广泛的关注，引发男女生育权孰轻孰重的争论。一种意见认为，生育权是每个公民都享有的权利，夫妻双方自不例外；第二种意见认为生育权虽为夫妻双方都享有的权利，但是由于男女担负的生理分工不同，生育的最后支配权势必掌握在女性手中。笔者认为，随着社会不断进步，夫妻生育权的地位应重新审视。
一、现行生育权面临的时代挑战
我国婚姻法规定夫妻有“实行计划生育”的义务。计划生育是我国的基本国策。从70年代推行“晚、稀、少”到80年代推行的“一对夫妻生育一个孩子”的一胎化政策的推广，全国累计少生了3亿个孩子，平均每个家庭少生0.74个孩子①，由于人口发展几率得到了控制，完成了向低出生、低死亡、低增长的现代人口再生产类型的转变，进入世界低生育水平国家的行列。与此同时，我国妇女生育权益逐渐得到保障，在1992年颁布实施的《妇女权益保障法》中第四十七条规定了“妇女有按照国家有关规定生育子女的权利，也有不生育的自由”，该条款赋予了女性对生育或不生育有绝对的自由，不受配偶和他人的任何干扰。随着女性生育观念的转变、女权主义活动的蓬勃发展、经济生活的独立，越来越多的女性选择不要孩子的婚姻，长此下去，人口会出现零增长或负增长。据统计，北京市育龄男女中有10%的选择不要小孩，广州、上海、北京等大中城市已有60万个的丁克家庭，一旦丁克家庭中一方改变主意，想要孩子的情况出现，就会陷入了生育权纷争之中，人们甚至把2002年9月颁布实施的《人口与计划生育法》中第十七条“公民有生育的权利，也有依法实行计划生育的义务，夫妻双方在实行计划生育中负有共同的责任”看作是对男性生育权的肯定，是对女性“不生育自由”的一种限制②。实际上这是人们对男性生育权的误区，社会上从未否认男性生育权，其立法重点在于调整夫妻双方计划生育的法定义务与责任，并非强化“男性生育权”的概念，更难以据此裁决男性要求维护生育权的案件。但从中我们也可以看到人们对男性生育权保障的期盼。若夫妻因生育问题产生矛盾，女性以有“不生育的自由”对抗配偶的“公民有生育的权利”时，在严格执行成文法的我国，女性的配偶主张自己的生育权就无法可依了。
二、我国生育权不平等保护的原因及各国立法现状
我国1992年颁布的第四十七条对女性生育权作了特别规定，没有涉及男性生育权，究其原因有以下几点：一是政策策略上的考虑，在中确定男性生育权无论如何不合适宜；二是当时状况下反封建的需要，在封建男权社会中，妇女不是生育权的主体而是生育的工具，男女不平等封建观念在我国根深蒂固。当时立法优先明确妇女享有生育或不生育的权利，是反封建和维护妇女权益的需要，规定妇女的生育自由以减少社会或丈夫对其强迫生育，扶助社会弱势群体；三是认识上的局限性,在生育权不受干预的年代与时期，不存在男性生育权的问题，人们很难预见男性生育权在现阶段的价值。而独生子女数的增长、离婚率的攀升和失业问题的出现，使男性生育权问题逐渐凸显。
生育权是指在一定历史条件下公民基于合法婚姻基础而享有的决定是否生育子女，如何生育子女，何时生育子女的自由。生育权是一种天赋人权，任何国家都不能剥夺，只能适度限制，如果国家法律允许公民终生不能生育一个后代的行为合法化，即为对该公民生育基本人权的剥夺；同时如果又不允许该公民可以采取其他补救措施，比如用法律规定妻子已经协商自愿怀孕后仍可堕胎且决定终生不育，又不允许其丈夫可以因此提出离婚，用法律强迫其丈夫也要娶终生不生育一个子女的女性为配偶的，那么这种法律严重侵害公民生育权③。笔者认为，在保护女性生育权的同时，对男性生育权也应予以肯定和保护。
从世界各国来看用法律手段对夫妻共同生育权从不同的角度进行保护的不少， 如：墨西哥民法典婚姻编第１６２条第２款规定：“每个人都有权以自由、负责、和明智的态度，决定生育子女的数量和间隔。在婚姻关系存续期间，应根据配偶双方共同协议来行使这种权利④。美国婚姻家庭法的相关规定则要求，通奸姘居生育子女的，过错方和第三人应负相应的经济损失或精神创伤的赔偿责任，如果夫妻一方拒绝生育，从而导致他方为了人种延续这一崇高目的的（无法实现）．．．．．．另一方则自然可以诉请离婚⑤。法国的法律也规定了类似美国法律规定的夫妻之间的这类责任⑥。国外这些法律规定都证明了法律应当有处理夫妻共同生育权的明确具体的规定。目前我国《宪法》、《妇女权益保障法》、《人口与计划生育 法》从国策和行政管理角度对公民的生育权进行了部分调整，但是从民事和婚姻家庭的角度，特别是对侵害公民生育权的行为调 整不够，生育权作为夫妻基本权利的一部分,应在调整私法领域的婚姻法中加以明确。因此建立平等的夫妻生育权，既是婚姻关系中法定义务的内在要求，也是婚姻关系民法属性的直接反映；又是保护婚姻当事人合法权益的需要。
三、确立平等生育权的理论依据
1、平等生育权的确立符合历史发展规律
从人类起源到现在，体现人类两性关系包括生育制度的婚姻家庭制度的出现仅有短暂的几千年时期，这些制度的演进并不是一蹴而就的，其发展是极不平衡的⑦。一般而言，生育制度的确立及生育的权利化，经历了以下几个阶段：（1）自然生育阶段。生育在人类早期更多地体现了自然属性，是基于人的本能不加节制的性生活的附属品，人们并不了解性与生殖的关系，如在我国古代神话传说的女娲用泥土造人。此时期生育处于无规范无探制的状态，既非权利，也非义务。（2）生育义务阶段。在生育的自然属性之外，社会规范的形成使生育获得了更多的社会意义。原始社会自然条件的恶劣、种族之间的争斗，人数的优势在大多数条件下起着决定性的力量；同时人类活动范围拓宽、要求的增加、分工的细致，需要解决劳动力的问题，这些源于个体安全及生存的需求，使生育成了一种社会制度。到了私有制社会，财产所有者为了继承私有财产、传宗接代，生育成为一种义务。此时期夫妻的生育权是极不平等的，为了种族的延绵必须生育。这种受中国儒家学说强化的生育观竟成为中国两千年来的生育制度的主要理论。（3）生育权利阶段。大跃进时期的风风雨雨，冲击着中国的每个角落，自然冲击了个人的生活，家庭数量减少与规模缩小，生育率大幅度下降。灾难过去，结婚高潮很快出现，生育率迅速提高，这时期，我国提倡多生育，夫妻生育权利得到充分体现。（4）生育权利限制阶段。社会经济结构变迁、技术的进步、生产效率的提高以及农耕文明向工业文明的整体推进，使劳动力由体力型逐步伸向智力型、技术型；社会保障制度的改善，养儿防老的观念已不复存在，社会不再需要大量的人口，相反庞大的人口基数成为各种社会的沉重的负担的时候，生育的权利便受到限制。如在我国1982年颁布的《宪法》第二十五条规定“国家推行计划生育”，1980年《婚姻法》第二条第三款规定了“夫妻实行计划生育”，以使人口的增加同经济、社会发展计划相适应。此时期我国的生育行为受计划生育政策的限制，且男女在生育决定权上是不平等的，当在决定权上发生争议时需要有相应的保障机制予以保护。
人类社会的每一次变革，每向前迈进一步都不能 避免的给婚姻家庭提出新的要求、灌注新的内容、赋予新的形式、强化新的功能、更换新的观念,同时婚姻家庭作为 社会的分系统,也是能动的、积极的,时刻对社会各系统给予强化的反作用。当出现反作用时国家不得不取消或改变法律来促使人口的出生和经济发展。
2 、平等生育权的确立是人类生存需要的基本职能
恩格斯指出,社会生产有两个方面：一方面是物质资料的生产，另一方面是人类自身的生产(即人口再生产)。人口的繁衍直接关系到人类生存和社会发展。人口状况虽然不能决定社会的性质，但对社会的发展却起着重要的作用。作为人类社会基本单位的婚姻家庭一方面要继续保留其自然价值和职能即人口再生产，以满足人类个体和社会存在发展的共同的基本要求；另一方面又是迎接新时代、新社会所要求的职能内容，以适应或促进社会发展变化，显示家庭的进步性。
3、 平等生育权的确立符合我国伦理道德观念
我国自古就有“不孝有三、无后为大”、 “好生之德治于民心”之说，把生育与孝道人伦联系在一起，是一种民族文化。一国的法律规定必须考虑本民族文化心理，不顾民族文化心理制定的法律一方面不易执行，另一方面也是恶法⑧。萨维民主张：法律与一国的山川气候相联系，是一种民族文化、民族精神的体现。我国古代政治家也曾说：“下令如流水走下，令顺民心，故论卑而易行 ，俗之所欲则予之 ，俗之所否则去之。”因此，法律规定必须根植于本土资源，既然婚姻是两性之好，繁衍后代是婚姻的首要任务，一旦婚姻一方当事人不想生育或将已孕的胎儿打掉，那么反对不生育等不合人伦的生育观的权利势力会受到影响。因此从伦理角度出发，人人都有生儿育女、繁衍后代的欲望，这是人的自然需求，也是双方均有生育权的伦理基础。
4、平等 生育权的确立,是男女平等原则 的具体体现
人类发展到一夫一妻后,家庭的功能就是生产消费、养老育幼，而且生育权作为一种带有自然属性 的权利，是公民的基本人权，从属于人身权。权利是一种作为或不作为的自由，是一种选择自由，否认男女任何一方没有生育权就意味着没有生育自由。如果在是否生育后代上没有选择是荒唐的。夫妻双方均应享有生育权，这时源于人的生存需要的基本权利，也是男女平等原则的表现，在强调保护妇女生育权的同时不能以剥夺男性的生育权为代价，那种片面强调妇女的生育自由不仅不符合实际，而且因法律了解女性的弱点的情况下给予特别的保护，使她们更没有自强意识和自我保护能力，更不利于提高女性的自强自力能力。因此,建立平等的生育观，成为婚姻革命、婚姻制度、人权运动重要组成部分，且权利只有在法律之上，才能有实现和保护的可能⑨。
5 、平等 生育权的确立有利于维护家庭和社会的稳定
夫妻之间 互相忠实是婚姻道德的基本要求，是一夫一妻配偶制的具体体现，它的实质在于规范男女两性关系。如我国婚姻法第四条规定：“夫妻应当互相忠实”、第三条第二款规定：“禁止重婚、禁止有配偶者与他人同居。”但是，由于受封建思想和不良风气的影响，社会上出现大量通奸、姘居、“包二奶”的行为，有些性质比较严厉，甚至生有子女，其对公民的配偶权和生育权直接构成了严重侵害，严重威胁了家庭和社会的稳定。婚姻法再不管，让当事人私了，是国家极不负责的做法⑩。
6、平等生育权的确立符合法的本质及一般原理
权利的实施需要有法律来保障，当权利主体要求保护权利时法律强制性的优势就显而易见了。 法作为国家公权力对公民生活的介入和调整，不但担负着帮助个案当事人解决纠纷、平衡利益的重任，其更为宏观的终极目标仍为实现一种社会预期，从而引导公民建立一套利己又利他的行为模式。在私法体系中，特别是婚姻关系中，要彻底根除法制不健全时代留下的玩症，纠正将夫妻之间的矛盾视为家庭内部矛盾、不用法律即可调试的谬论，在运用民法的一般原理处理共同体内部平等主体之间的侵权纠纷的同时，又要考虑到夫妻之间特殊的亲情关系与伦理性调整的特点，在个人权利的保护中，适当加入公法的渗透，把法律调整的强制性与民事调整的任意性有机结合起来⑾，能有效地处理夫妻之间的矛盾。
因此，法律确定平等的生育权是依法治国的必然，是婚姻内部配偶间独立人格的强制保障，它体现了私法对公法的渗透，是当事人选择法律途径保护合法权益、救济平等关系中弱势一方的根本保证。建立平等生育权的立法体系，不仅具有显著的社会现实作用，也有助于我国法律体系完善。
四、平等生育权体系的立法构想
构建夫妻平等生育权立法体系，要解决以下几个问题：
1、协调法律与道德的关系 ，明确生育权的性质
法律与道德之间并不存在实质性的冲突，婚姻关系的伦理要求配偶之间关系的调整具有法律与 道德的相互协调，若过分地依赖道德容易出现漠视法律、轻视权利的现象；配偶关系融入了太多的情感因素，若忽视道德的作用，又不利于缔结和谐的婚姻家庭生活氛围和提高婚姻家庭的生活质量。两者都通过规范后确立某种原则观念的方法来维护社会秩序和正义。
生育权与人身有不可分性，无直接的财产内容，属于人身权的特征。在婚姻关系中，夫妻双方生育权处于对立统一的关系，对外而言，生育权是夫妻双方不可分割的整体，所调整的是公民与家庭之外的主体关系；对内而言，夫妻双方互为权利、互为义务，公民个体生育权的实现主要通过组成家庭夫妻的共同生育来形成。因此生育权有以下特点：（ 1） 生育权具有双向性，生育权需男女共享且需要男女互相协助才能实现的权利；（2）生育权具有双重性，生育权不是纯粹的权利,还具有义务属性。男女双方一旦结为夫妻,生育权就要服从婚姻关系；（3） 生育权具有相对独立性，对于个体来说，有自由支配生育的权利；（4） 生育权具有排他性，婚姻的契约已默认了夫妻双方同居和忠实的义务，权利的独占性具有排他性；（5）生育权也是对世权⑿,即夫妻以外的人都是义务主体,都是有不作为的义务。
2、明确男女的生育关系，确定生育权的内容
现行法律有关夫妻平等生育权法律体系欠缺，特别是调整具有特定身份人之间的相互关系的核心法—婚姻法中没有明确夫妻间的平等的生育权，这种立法的空白使得夫妻关系的法律调整不可避免地出现漏洞，因此，立法者必须正视夫妻人身关系的特殊性，修改《妇女权益保障法》，在立法中明确规定男女平等生育权的内容，为惩罚配偶间侵权的行为和救济受害者创造前提条件。
生育权的实质在于生育自由，这种自由包括生育自由（作为）和不生育的自由（不作为）。（1）生育自由：夫妻有权自由协商决定“要”还是“不要”孩子，任何人不能非法干涉，但其生育的自由必须服从计划生育政策。（2）不生育的自由：有史以来夫妻在生育问题上争取到的最大的权利是自行决定不生育的权利。不论出于何种目的，夫妻均可选择避孕、堕胎、绝育手术来实行不生育的权利。
3、疏导家庭与社会的关系，明确生育权行使的限制性条件
在现实生活中，是否拥有某种权利和某权利是否无条件的行使是两回事，有权利能力并不意味着有实行权利的行为能力，还要受到各种条件的限制，生育权也不例外地受到以下限制：（1）自然条件的限制， 男女双方 想要孩子或不想要孩子而生理上做不到的情况，可以通过人类辅助生殖技术来实现生育目的。（2）外部限制，生育权不是绝对的，它不仅受个体自身条件的限制，还受本国国情、政策的限制，它同其他民事权利（如所有权）一样，应在一定范围内行使。在生育权盛行的情况下，男女生育总是从自己的需要出发，同时为社会上培养了新成员，这种新成员给社会带来活力的同时，又成为一个“欲望群体”，人口问题便应运而生⒀，控制人口便成为一部分国家采取的方式，通常有以下几种方式：a、数量上的限制，如在我国、印度、孟加拉国等人口较多的国家实行计划生育、限制有生理疾病的人不能结婚；b、质量上的限制，即为“优生”政策，国家通过婚前检查、禁止或限制一定人群（如强制传染性疾病或有遗传缺陷）的结婚；c、性别选择限制，国家不允许对胎儿进行性别鉴定，维护性别比例的平衡；d、生育方式的限制，对借腹生子及克隆人技术限制，世界各国普遍以立法的形式禁止。（3）内部限制，生育权由夫妻共同享有，行使生育决定权以对方的同意为前提。在怀孕至生产这一阶段，虽然妻子承担更大的培育责任并享有更大的支配权，但为确保丈夫对胎儿的期待权不被损害，妻子流产应以夫妻合意为前提，在符合计划生育政策的条件上，非正常理由（如医学遗传学）不能自行堕胎。
4、明确夫妻间的权利与义务，建立夫妻间侵犯生育权的救济方式
《民法通则》和《婚姻法》对夫妻关系的调整以假设为前提条件的，是一种拟制的权利义务，法律上的权利必定伴随着相应的救济方式，使权利在受到侵害时得以诉诸公力寻求保护，这种公力的实现不仅靠程序法来保证，更为重要的是靠实体法中侵权条款的规定来使责任人承担责任。目前侵害夫妻生育权来自以下几个方面：（1）、外部侵权，公民的生育权因具有排他性，夫妻以外的第三人或社会都是义务主体，都具有不作为的义务，不能实施干扰、妨害、侵犯生育权的行为。当前外部侵害夫妻共同生育权的一类是一些医疗机构、计划生育服务站、江湖医生在进行相关的手术时严重不负责任；交通肇事、暴力行为等，导致一些可依法生育子女的夫妻患上不育症或永久丧失生育功能，当事人可以采取民事诉讼以人身权被侵犯为由要求停止侵害、赔偿损害；对构成犯罪的应追究刑事责任。另一类是行政机关超出法定范围违法控制夫妻的生育行为或违背法定程序给当事人设置障碍，使生育权不能行使，当事人可以采取行政诉讼追究行政机关作为或不作为的职责。还有一类是通奸、姘居、非法同居所生的私生子女侵害了夫妻共同生育权。因为该类当事人均不具有夫妻的权利和义务，且这种行为导致的后果既违反了社会道德规范，又增添了社会中的不安定的因素，还产生对计划生育工作正常开展的影响和对非婚生子女的照顾等一系列的社会及法律问题，所以其生育行为不应受法律保护。对过错方和与之相好的第三人应当追究相应的责任，给予一定的惩罚；对无过错方可根据婚姻法的规定提起离婚诉讼并请求离婚过错的损害赔偿。（2）、内部侵权，来自配偶间的侵害，包括强迫生育、强迫堕胎、拒绝生育、擅自堕胎。夫妻共同生育权的行使需以夫妻同居义务的适当履行为前提，夫妻一方不当履行或拒绝履行同居义务，必然使夫妻共同生育权无法行使，应视作侵犯个体生育权的行为，但是生育权是一种人身性的权利，不能强制要求对方履行义务，但不能以此排斥男性生育权。权利的救济是多样的，夫妻之间侵犯生育权的救济，首先由当事人协商或第三人调解，双方本着珍惜感情和婚姻关系的态度，互谅互让，以求共识；其次在双方达不成合意的情况下，可以作为夫妻感情破裂的理由，请求离婚（这与我国古代“七出”中无子休妻不同，那时妻子只是生育的工具，没有权利），对于无正当理由拒不生育侵害了个体生育权的，可采取财产补偿的方法；再次，因滥用此权利违背对方意愿强迫生育而实施的性暴力属于家庭暴力，同时也侵犯了个体生育权，我国婚姻法规定，实施家庭暴力是夫妻感情破裂的法定理由之一，无过错方可请求离婚，对家庭暴力的实施者，无过错方可要求损害赔偿。
总之，任何法律的制定必须解决本国问题，调整本国的各种社会关系，因此在夫妻生育权法律体系制定过程中，应以国情为出发点，尽可能详尽地吸收外国和本国历史上成功的立法经验和成果，切不可一味地照搬国外成功范例而脱离国情。

参考文献

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⑵http.//www.CAlNA.com.cn《妻子不能随意私自堕胎，中国首次认可男性生育权》
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[美]威廉.杰.欧.唐奈《美国婚姻与婚姻法》p89、p212